突然爆紅的少年丁真遭遇商標搶注者“哄搶”，今日頭條起訴“今日油條”傍名牌……2020年，商標領域新聞頻受關注。專家指出，商標的搶注、囤積以及隨之而來的以惡意投訴進行牟利問題已成社會公害，成為擾亂商業(yè)秩序、破壞營商環(huán)境的一股“商業(yè)水軍”。

全國人大代表、廣東國鼎律師事務所主任朱列玉告訴澎湃新聞（m.dbgt.com.cn），他于今年兩會提交了“關于鼓勵各地建立《重點商標名錄》并推動其在司法審判和商標審查中運用的建議”。他認為，在侵權成本比維權成本略低的情況下，加大商標注冊的審查力度，更能從根源上扼殺“惡意碰瓷”等侵權行為。

同時，他建議國家知識產(chǎn)權局分批將各省市的重點商標保護名錄等文件中的商標納入商標審查數(shù)據(jù)庫，提醒審查員注意規(guī)避與重點商標相同或類似的商標申請，從源頭上減少商標侵權，并推動其在司法審判、海關知識產(chǎn)權執(zhí)法的推廣運用，以營造知識產(chǎn)權發(fā)展優(yōu)良環(huán)境。

朱列玉代表 來源：受訪者供圖

商標侵權維權成本高，司法判賠率整體偏低

朱列玉介紹，兩會前，他曾專門前往廣東商標協(xié)會進行調(diào)研，聽取企業(yè)商標維權的訴求和建議。

“惡意搶注商標的實質(zhì)是對他人商譽或聲譽的盜用，或者對公共資源的非法占用，必然破壞正常的市場競爭秩序。”朱列玉介紹，為了維護商標權益，一些知名企業(yè)或高價回購，或投入大量的人力物力解決訴訟，或事先注冊大量“防御商標”，維權成本極高。不僅如此，惡意搶注還影響到正當經(jīng)營者培育商標的知名度，阻礙甚至扼殺知名品牌的形成，不利于保護勤勉、支持創(chuàng)新。

朱列玉表示，我國企業(yè)商標的維權困境主要在于兩個方面：第一，商標侵權成本低而維權成本高。知識產(chǎn)權侵權行為具有隱蔽性、不確定性和因果關系復雜性等特點，發(fā)現(xiàn)和認定侵權行為比較困難。與侵害物權等有形財產(chǎn)權相比，權利人維護其知識產(chǎn)權時需要付出相對更多的調(diào)查取證成本、法律服務成本等。在企業(yè)商標權遭到侵害時，有提出異議、申請無效宣告、起訴三種途徑可以維權，然而三者取證難度一般情況下依次遞增：需要在對方注冊申請商標之前、創(chuàng)業(yè)企業(yè)使用商標時的商業(yè)合作合同（協(xié)議）、履約的票據(jù)、媒體報道等相關證據(jù)，且必須具有不可篡改性。而不管提出異議、申請無效宣告，還是起訴，均存在訴求被駁回的風險。據(jù)有關報道，約50%的無效宣告申請最終被獲準；起訴存在成功案例，但不普遍。此外，整個維權周期的時間成本也不可忽視，無效宣告耗費兩年及兩年以上皆是正常情況，訴訟則更具不確定性。在維權路上，企業(yè)將耗費大量人力、時間、資金成本，現(xiàn)實中還存在被維權之路“熬死”的創(chuàng)業(yè)企業(yè)。

第二，商標侵權司法判賠率整體偏低。中南財經(jīng)政法大學自2008年以來，對全國各級法院審理的4768件知識產(chǎn)權侵權司法判例為統(tǒng)計對象，完成了一份研究報告。其中，作為樣本的商標權侵權488件有效案例判決里，權利人經(jīng)濟損害賠償訴求的平均金額為32.6萬元，而法院判賠的平均金額僅為6.2萬元。從商標權侵權案件對于經(jīng)濟損害的判賠支持度來看,約50%的案件支持度低于20%,全部案件的平均支持度為34.81%?！斑@無疑是對商標權利人維權動力的一種打擊。”朱列玉認為。

建重點商標保護名錄，推進審查標準一致

在朱列玉看來，商標侵權從來不是一概而論的，其與商標的知名度密切相關。知名商標如同特別而響亮的名字，伴隨著附加的機遇和豐厚的市場利益，因此其往往成為商標侵權者冒用的優(yōu)先目標。

朱列玉建議，各地有關部門指導有條件的社會組織建立《重點商標保護名錄》，對知名企業(yè)的重點商標進行針對性保護，并推動名錄在司法審判、海關知識產(chǎn)權執(zhí)法和商標審查中的推廣運用。

朱列玉表示，建立《重點商標保護名錄》具有多重必要性和正當性。首先，在司法實務上，由于商標知名度的標準難以量化，在認定上有一定困難，建議將《重點商標保護名錄》作為判斷知名度的依據(jù)，減輕商標維權人的舉證負擔，提高司法效率，法院在審理商標侵權案件時，也可增強懲罰性賠償?shù)倪m用，以更好保護權利人的合法權益。

其次，在侵權成本相較于維權成本略低的情況下，加大商標注冊的審查力度，更能從根源上扼殺“惡意碰瓷”等侵權行為。朱列玉建議將《重點商標保護名錄》錄入商標審查數(shù)據(jù)庫，以減少惡意注冊與重點商標類似的商標的行為。“目前，商標審查數(shù)據(jù)庫已將馳名商標納入保護，馳名商標遭遇搶注、模仿的情形得到有效控制。基于馳名商標保護的經(jīng)驗，可考慮將《重點商標保護名錄》錄入商標審查數(shù)據(jù)庫。”

朱列玉認為，在執(zhí)法層面，對單次或多次申請行為情節(jié)特別惡劣的申請人可以考慮建立“惡意注冊人名單”，作為懲罰，名單中的申請人不允許再申請商標注冊或有條件接受商標注冊申請；國家行政執(zhí)法部門加大行政監(jiān)管及處罰力度，以此來凈化惡意商標注冊申請行為，例如，海關總署可以將各地《重點商標保護名錄》作為海關在進出口貨物審查的證據(jù)，保護企業(yè)合法權益，積極培塑出口知識產(chǎn)權優(yōu)勢企業(yè)，讓“商標流氓”無利可圖、無縫可鉆。

在立法層面，朱列玉建議進一步完善《商標法》，強化商標的使用意義，嚴格適用“以使用為目的”的商標注冊條件；促進《商標法》與《反不正當競爭法》有效銜接，不僅要將惡意商標注冊行為扼殺在源頭，還要提供全方面的維權路徑，例如提供事后救濟渠道，被侵權者可適用《反不正當競爭法》等法律主張停止違法行為、賠償?shù)染葷胧?。同時，考慮通過刑事手段打擊惡意商標注冊行為，在刑法上設定規(guī)制措施。

朱列玉認為介紹，自2017年起，“著名商標”地方性法規(guī)被逐漸清理，相關商標的保護在法律上存在空白地帶。在這種情形下，各地建立《重點商標保護名錄》，有利于厚植商標品牌發(fā)展的“土壤”，為培育馳名商標提供助力。

分類治理“商業(yè)水軍”，優(yōu)化營商環(huán)境

澎湃新聞此前報道，有專家指出，商標的搶注、囤積以及隨之而來的以惡意投訴進行牟利問題已成社會公害，是一股擾亂商業(yè)秩序、破壞營商環(huán)境的“商業(yè)水軍”，對于此類“以法治的名義破壞法治”的惡意行為應予刑事打擊。

2020年12月23日，在十三屆全國人大常委會第二十四次會議上，全國人大常委會執(zhí)法檢查組指出，隨著網(wǎng)絡經(jīng)濟快速發(fā)展，一些長期存在的不正當競爭行為向線上延伸，對公平競爭市場秩序帶來新的沖擊，商業(yè)詆毀演變?yōu)閷I(yè)“水軍”帶節(jié)奏，或假借“打假”“維權”惡意投訴舉報，呈現(xiàn)出組織化、職業(yè)化、規(guī)模化特征，這些不正當競爭行為相比線下，具有實時靈活、違法成本低、傳播速度快、覆蓋范圍廣、技術深度介入等特點，對被侵權企業(yè)合法權益的損害程度和市場競爭環(huán)境的破壞程度遠大于線下，對企業(yè)經(jīng)營發(fā)展帶來較大影響甚至沖擊，同時也損害了消費者的權益。

朱列玉認為，公平有序的營商環(huán)境關乎企業(yè)健康發(fā)展，針對“商業(yè)水軍”等新型互聯(lián)網(wǎng)侵權行為，需要區(qū)分不同情況進行分類治理。

“對商標惡意搶注、職業(yè)索賠行為等互聯(lián)網(wǎng)黑灰產(chǎn)業(yè)，企業(yè)可以積極采取預防手段，配合執(zhí)法機關，聯(lián)合權利人及商家進行打擊。政府部門可以積極引導商家進行在先銷售證明或者商標構成通用名稱等證據(jù)材料取證，同時積極開展知識產(chǎn)權保護宣傳工作。”朱列玉說，“針對網(wǎng)絡上出現(xiàn)的有組織、有預謀的惡意差評、刷單行為和傳播網(wǎng)絡謠言、散布虛假信息等行為，一方面要嚴格執(zhí)行網(wǎng)絡實名注冊，加強普法教育，同時也要采取行政制裁、刑事處罰等手段，依法進行打擊，讓不法行為人依法承擔相應的法律責任?！?/p>