“明天系”金融犯罪案是一起利用、操控多家金融機(jī)構(gòu)實(shí)施違法犯罪行為的新類型案件，所涉金融罪名有非法吸收公眾存款罪、背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪和違法運(yùn)用資金罪，這些罪名所要求的是不同的犯罪主體，其中，非法吸收公眾存款罪是一般主體犯罪，而且往往要求行為人不具備金融機(jī)構(gòu)資質(zhì)；而背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪和違法運(yùn)用資金罪是《刑法修正案（六）》增設(shè)罪名，其犯罪主體是商業(yè)銀行、保險公司等特殊主體。本案認(rèn)定明天控股有限公司（以下簡稱明天控股）作為不具有金融機(jī)構(gòu)資質(zhì)的一般主體，是否能夠同時構(gòu)成上述相關(guān)罪名？是否存在定罪上的邏輯矛盾？需要予以重點(diǎn)關(guān)注。我們認(rèn)為，本案的定罪基礎(chǔ)在于明天控股具備金融機(jī)構(gòu)實(shí)控人的身份，其能夠直接支配、操控金融機(jī)構(gòu)。

一、明天控股操控多家持牌金融機(jī)構(gòu)吸收資金，是否構(gòu)成非法吸收公眾存款罪？

明天控股操控并用于非法吸收公眾資金的金融機(jī)構(gòu)有新時代信托、天安財險、天安金交中心。其中新時代信托、天安財險是持牌金融機(jī)構(gòu)，本身具備銷售信托產(chǎn)品、保險產(chǎn)品的資質(zhì)，也就說具有向社會公眾吸收資金的合法資質(zhì)，明天控股利用上述金融機(jī)構(gòu)吸收資金，其違法性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，《信托法》第6條規(guī)定，設(shè)立信托，必須有合法的信托目的。原銀監(jiān)會2007年《信托公司管理辦法》第33條規(guī)定，信托公司不得向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第27條規(guī)定，不得將信托資金直接或間接運(yùn)用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人。明天控股利用其實(shí)控人身份，操控新時代信托發(fā)行信托計劃，實(shí)質(zhì)上是利用金融機(jī)構(gòu)的合法外殼非法吸收資金，違反了上述規(guī)定，具有非法性。其次，《保險法》、原保監(jiān)會2012年《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)財產(chǎn)保險公司投資型保險業(yè)務(wù)管理的通知》均明確規(guī)定銷售投資型保險產(chǎn)品必須經(jīng)過原保監(jiān)會批準(zhǔn)。明天控股操控天安財險，違反上述規(guī)定，超出發(fā)售比例和銷售規(guī)模，銷售各類投資型保險產(chǎn)品，其行為亦具有非法性。再次，與上述兩家金融機(jī)構(gòu)不同，天安金交中心是網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介平臺，依法只能提供借貸信息的中介服務(wù)，不得自融和變相自融。明天控股利用天安金交中心融資，超越了中介服務(wù)的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍，其違法性相對明顯和突出，無需贅述。

二、明天控股是否符合背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪的主體要件？其運(yùn)用包商銀行資金的行為是否構(gòu)成本罪？

背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪是刑法第185條之一規(guī)定的罪名，在實(shí)踐中的適用不多。商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)有按照法律規(guī)定及與客戶間的約定，審慎運(yùn)用客戶資金、實(shí)現(xiàn)金融資產(chǎn)保值、增值的目的。本罪主要處罰商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)違背受托義務(wù)，擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托財產(chǎn)的金融背信行為。本案中，明天控股操控包商銀行，直接或間接購買明天控股設(shè)計的內(nèi)容不實(shí)的信托計劃、資管計劃，占用銀行客戶存款和理財資金，其行為違反《商業(yè)銀行法》《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理有關(guān)問題的通知》《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》《商業(yè)銀行信息披露辦法》等多項(xiàng)法律法規(guī)規(guī)定，違背了商業(yè)銀行誠信義務(wù)與信用承諾，符合背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪的構(gòu)成要件。同時，明天控股違規(guī)占用銀行資金，使金融資產(chǎn)脫離監(jiān)管視線，帶來巨大的安全風(fēng)險和隱患，與金融安全的理念背道而馳，應(yīng)當(dāng)依法予以定罪處罰。

既然本罪是特殊主體犯罪，為什么追究明天控股的刑事責(zé)任呢？本案中，明天控股通過隱形持股、分散控股等方式，規(guī)避監(jiān)管，違反國家關(guān)于單一股東對金融機(jī)構(gòu)持股比例的要求，違規(guī)對包商銀行形成絕對控股，同時通過派遣高管，實(shí)現(xiàn)對包商銀行進(jìn)行股權(quán)、人事等方面的絕對控制。包商銀行作出的相關(guān)決策均是體現(xiàn)了明天控股的單位意志，因此有必要且可以追究明天控股的刑事責(zé)任。

三、明天控股運(yùn)用華夏人壽、天安人壽、易安財險等保險公司險資的行為定性

與背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪有一定區(qū)別，違法運(yùn)用資金罪的主體主要是社保機(jī)構(gòu)、保險公司等與廣大人民群眾切身利益息息相關(guān)的特殊金融機(jī)構(gòu)。這些機(jī)構(gòu)的資金安全理應(yīng)得到充分的監(jiān)管和保障，否則后果難以預(yù)料。社保機(jī)構(gòu)、保險公司等金融機(jī)構(gòu)違反國家規(guī)定運(yùn)用資金的，構(gòu)成違法運(yùn)用資金罪。出于對公眾資金的特殊保護(hù)，本罪在處罰上采用單罰制，僅處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，不處罰單位。

本案中，明天控股操控華夏人壽、天安人壽、易安財險等保險公司，隱瞞保險資金的真實(shí)去向，突破關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管要求，違規(guī)占用險資，既違反了《保險法》《保險資金運(yùn)用管理暫行辦法》等法律法規(guī)，又嚴(yán)重違背穩(wěn)健、安全投資的原則，侵害了保險公司和被保險人的利益，應(yīng)當(dāng)以違法運(yùn)用資金罪進(jìn)行打擊、處理。同時，如前所述，同樣因?yàn)槊魈炜毓稍诠蓹?quán)、人事等方面對上述保險公司進(jìn)行絕對控制，保險公司的行為實(shí)際體現(xiàn)明天控股的意志，應(yīng)當(dāng)追究明天控股的刑事責(zé)任。

（作者：華東政法大學(xué) 劉憲權(quán)）