隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)帶貨主播成了當(dāng)下火熱的職業(yè)，在外人看來，他們光鮮亮麗，而且又能獲取高額收入。然而，這個職業(yè)的背后也存在著不小的風(fēng)險，作為一種新興的就業(yè)形態(tài)，網(wǎng)絡(luò)主播和用人單位的勞動關(guān)系該如何認(rèn)定？當(dāng)這些人作為勞動者的權(quán)益受到侵害時，又該如何解決呢？

帶貨主播被欠薪，無勞動合同工資能要回嗎

小賀是一名網(wǎng)絡(luò)主播，她說，當(dāng)初覺得這份工作很自由，也有不錯的收入，于是在畢業(yè)后就投身到了這個行業(yè)中。

有過幾段不太成功的經(jīng)歷后，小賀決定先找個成熟的團(tuán)隊學(xué)習(xí)一下。很快，她在網(wǎng)絡(luò)上看到了一則招聘網(wǎng)絡(luò)主播的信息，于是便聯(lián)系了發(fā)布這條招聘信息的汪先生。

在交流中汪先生表示，自己是受一家服裝公司委托，組建團(tuán)隊開展網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的業(yè)務(wù)，現(xiàn)在團(tuán)隊中還缺幾位帶貨主播。

小賀：他大概問了一下我之前有沒有做過這種，然后大概講了一下怎么樣分，他就讓我去工廠那個地址說跟我面談一下，應(yīng)該算是面試，面談過程中說了公司給我底薪，然后從營銷額抽提成。

雙方談妥后，小賀便加入汪先生的團(tuán)隊開始直播帶貨。但是每次到約定發(fā)放報酬的日子，小賀都沒有及時收到錢，于是她找到了汪先生詢問情況。

小賀：他前兩個月也都沒有按時給我發(fā)，就是拖延了幾天，但還是發(fā)了的，然后我也沒有去想那么多，就是到第三個月的時候，就是他沒有給我發(fā)工資。

未簽勞動合同，雙方口頭商定薪資待遇

汪先生告訴小賀，由于她的銷售業(yè)績不達(dá)標(biāo)，所以決定第三個月不支付報酬。這時小賀發(fā)現(xiàn)有些不對勁，此前雙方并沒有簽訂勞動合同，薪資待遇等都是口頭商定的，現(xiàn)在出現(xiàn)爭議，解決難度很大。在多次協(xié)商未果后，小賀向珠海市勞動人事爭議仲裁院提出仲裁申請，她認(rèn)為，雖然自己和公司沒有簽訂勞動合同，但是雙方存在事實上的勞動關(guān)系，所以她申請裁定這家公司支付拖欠的工資，并支付未簽訂勞動合同的雙倍工資差額20000元。

平臺用工模式多樣，勞動仲裁審理更復(fù)雜

小賀遇到的情況其實并不少見，有些網(wǎng)絡(luò)主播為了和多家企業(yè)合作等各種原因，一般不會簽署傳統(tǒng)的勞動合同，那么在這種情況下，勞動者的權(quán)益是否能夠得到保障呢？仲裁機(jī)構(gòu)會如何認(rèn)定他們之間的勞動關(guān)系呢？

珠海市勞動人事爭議仲裁院院長 陳斌：因為這種新就業(yè)形態(tài)的平臺經(jīng)濟(jì)，和勞動者就業(yè)的不確定的勞動關(guān)系的，這種情形比較復(fù)雜和多樣化。那么使我們的這種勞動仲裁的案件的審理過程就比較復(fù)雜。

當(dāng)事雙方無勞動合同，如何認(rèn)定勞動關(guān)系

這起仲裁案件的難點在于，當(dāng)事雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，那么在這種情況下，是否就不能認(rèn)定存在勞動關(guān)系呢？辦理這起案件的仲裁員紀(jì)春妍表示，如果勞動者能提供證據(jù)證明他與用人單位存在用工事實，也可以認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系。

珠海市勞動人事爭議仲裁院副院長 紀(jì)春妍：不簽訂勞動合同也有可能成立勞動關(guān)系，它成立的是事實勞動關(guān)系，他要提供很多的輔助證據(jù)，形成一個完整的證據(jù)鏈，才有可能證明他們之間存在勞動關(guān)系。比如入職時候的單位的招聘信息、應(yīng)聘記錄、入職登記表，還有他在工作當(dāng)中的一些工作記錄，包括有單位的管理人員對他進(jìn)行管理的一些痕跡，那單位的簽字，還有蓋章，這些證據(jù)。

在仲裁庭上，申請人小賀提供了招聘信息，工作群聊天記錄等，她認(rèn)為自己是受聘為這家服裝公司工作，受對方管理，應(yīng)該認(rèn)定為存在勞動關(guān)系。

而這家服裝企業(yè)表示，小賀是由汪先生招聘，也由他管理。而汪先生并不是公司的員工，是受公司委托組建直播團(tuán)隊，所以公司與小賀之間不存在勞動關(guān)系。

被申請人委托代理律師 羅嘉熙：公司是一家傳統(tǒng)行業(yè)，生產(chǎn)服裝的，準(zhǔn)備開展一些個線上銷售的渠道，但是苦于自己聯(lián)系不到，自己也不在新媒體行業(yè)，所以就找到了一個中間的能夠運營新媒體賬號的第三人，由他來組織主播運營，開展這種線上的這種銷售，雙方在這個法律關(guān)系上的認(rèn)可并不一致，所以就會導(dǎo)致一個糾紛的矛盾。

根據(jù)雙方提交的證據(jù)，仲裁員認(rèn)為不足以認(rèn)定小賀與這家服裝公司存在勞動關(guān)系，那小賀被拖欠的報酬又該找誰要呢？審理中仲裁員發(fā)現(xiàn)，小賀從招聘、管理到報酬發(fā)放都是由汪先生負(fù)責(zé)，她被拖欠的錢應(yīng)該和汪先生有關(guān)，但是汪先生作為個人，無法成為被申請勞動仲裁的主體。

珠海市勞動人事爭議仲裁院副院長 紀(jì)春妍：她面臨的選擇，就是撤掉對被申請人的仲裁請求，然后去法院起訴這個案外第三人。我們就在庭審結(jié)束進(jìn)入調(diào)解環(huán)節(jié)的時候，我們就把案外第三人也請過來，看看能不能通過這種調(diào)解的方式把這個案件解決。

經(jīng)過調(diào)解，案外第三人支付拖欠報酬

經(jīng)過調(diào)解，案外第三人汪先生和小賀協(xié)商達(dá)成一致意見，由汪先生支付拖欠小賀的報酬，小賀則撤回了仲裁申請。

珠海市勞動人事爭議仲裁院院長 陳斌：勞動者在就業(yè)的時候，作為一個成年人，你在簽訂網(wǎng)約協(xié)議也好，或者是到這種新業(yè)態(tài)的企業(yè)里面去就業(yè)也好，一定要從自己的勞動權(quán)益方面去考慮，去簽署相關(guān)的就業(yè)文書。

“我在為誰工作”平臺用工勞動關(guān)系難明晰

像網(wǎng)絡(luò)帶貨主播、外賣騎手、網(wǎng)約車司機(jī)等工作，被稱為新就業(yè)形態(tài)，雖然如今這類工作已經(jīng)很普遍了，但是勞動者與用人單位的勞動關(guān)系卻不明晰，甚至有的勞動者都不知道自己到底是在為誰工作，在浙江寧波從事外賣騎手的譚先生就有這樣的困惑。

2023年3月，譚先生經(jīng)老鄉(xiāng)介紹，來到寧波市北侖區(qū)某外賣站點擔(dān)任騎手工作，他與站點負(fù)責(zé)人協(xié)商確認(rèn)報酬后，便在線上簽訂了一份《自由職業(yè)者服務(wù)協(xié)議》。而就在工作了3個月后，因家中有急事需要趕回，譚先生向站點負(fù)責(zé)人提出辭職。

譚先生：我是六月中旬提出了離職，然后公司的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)沒有給出答復(fù)，他沒有同意，沒有拒絕。后面我7月28日左右又提出了一次離職，但是公司的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)還是同樣的態(tài)度，他沒有給出我答復(fù)。后面我自己認(rèn)為我已經(jīng)提前一個月講過我要離職了，所以我就走了。

騎手被“自動離職”，維權(quán)難在哪

離職后譚先生卻發(fā)現(xiàn)，最后一個月發(fā)放的報酬少了很多。原來，根據(jù)雙方約定，如果騎手因個人原因未提前一個月提出解除合同，將被視為違約，最后一個月的每單報酬就會變少。外賣站點負(fù)責(zé)人表示，由于譚先生沒有按合同規(guī)定解除合同，屬于是自動離職，根據(jù)這個情況，公司扣除了他部分報酬。

譚先生認(rèn)為自己已經(jīng)提前告知離職，站點以此為由扣錢不合理，于是他便向所在地的勞動仲裁機(jī)構(gòu)提出了仲裁申請，要求對方支付2023年6月的工資差額1000元。但是很快，譚先生被告知，案件中的被申請對象的主體有誤，這到底是怎么一回事呢？

寧波市社保中心勞動人事爭議仲裁處副處長 陸桑榆：案件受理之后，我們先跟用人單位打了電話。跟用人單位核實之后，那我們是發(fā)現(xiàn)用人單位的陳述就是，勞動者的仲裁的主體可能是有誤的。

原來，譚先生工作的外賣站點是由廣州某科技公司設(shè)立的，而入職時簽訂的《自由職業(yè)者服務(wù)協(xié)議》，甲方是江西的一家公司簽訂，報酬也是由這家公司支付，那到底譚先生是和哪家公司存在勞動關(guān)系呢？

寧波市社保中心勞動人事爭議仲裁處副處長 陸桑榆：從理論上來說，就是勞動者他的一個用工的主體可能實際上是江西的某科技有限公司。但是他服務(wù)的對象，實際用工服務(wù)提供服務(wù)的一個對象是廣州的某科技公司。而且簽訂的也不是正規(guī)的勞動合同，而是自由職業(yè)者服務(wù)協(xié)議。

外賣騎手與平臺勞動關(guān)系模糊

無奈之下，譚先生將這兩家公司都作為被申請人向仲裁機(jī)構(gòu)提出勞動仲裁申請，即便如此，譚先生簽訂的《自由職業(yè)者服務(wù)協(xié)議》也會給勞動關(guān)系的認(rèn)定造成了困難。根據(jù)簽訂的協(xié)議，雙方之間只能認(rèn)定為雇傭關(guān)系，這樣一來，譚先生的維權(quán)成本就變高了。

寧波市社保中心勞動人事爭議仲裁處副處長 陸桑榆：在雇傭關(guān)系項下，如果雙方發(fā)生爭議，一般是不能通過勞動人事爭議仲裁委來進(jìn)行處理，而是直接向人民法院去進(jìn)行起訴的。

寧波市社保中心勞動人事爭議仲裁處處長 童志雄：當(dāng)前這個新就業(yè)形態(tài)的用工與傳統(tǒng)的用工相比，勞動關(guān)系存在一個比較相對不確定，比較模糊的一個狀態(tài)。我們還是強(qiáng)調(diào)協(xié)商調(diào)解為主，來既保障勞動者的一個合法權(quán)益，也促進(jìn)新業(yè)就業(yè)經(jīng)濟(jì)的一個良性發(fā)展。

為了能夠快速化解糾紛，充分保障譚先生的權(quán)益，仲裁員決定對雙方進(jìn)行調(diào)解。

寧波市社保中心勞動人事爭議仲裁處副處長 陸桑榆：首先，也是指出來，勞動者這一個急辭行為不具有一個合理性。雖然他是在辭職過程當(dāng)中與用人單位產(chǎn)生了一些爭議。同時，我們也跟用人單位做工作，告訴用人單位你這種隨意變更這種單價的這種行為可能也不具有合法性。最后雙方是達(dá)成了一致，就以一個比較折中的方式。用人單位，也是同意在一個月內(nèi)向作為勞動者支付一定的調(diào)解款，勞動者也是予以接受的。

經(jīng)過調(diào)解，由廣州某科技有限公司支付譚先生工資差額，譚先生也接受這一方案，最終這起勞動仲裁案件以調(diào)解結(jié)案，也取得讓當(dāng)時雙方都滿意的結(jié)果。

外賣騎手 譚先生：現(xiàn)在這個仲裁結(jié)果還是比較滿意的，通過這個仲裁，也追回了自己應(yīng)得的薪資，也通過法律維護(hù)了自己的合法權(quán)益，而且通過這個事，像以后入職，相關(guān)的合同自己肯定會更加小心，更加注意的。

“平臺＋個人”模式成常態(tài)，勞動爭議增多

在一些新就業(yè)形態(tài)中，用人單位和勞動者一般都會簽訂服務(wù)協(xié)議，這種協(xié)議有別于勞動合同，簽署雙方不屬于勞動關(guān)系，沒有保險、福利等待遇。但是，簽署了這類協(xié)議，并不意味著就無法被認(rèn)定為勞動關(guān)系。我們通過南京許女士的勞動人事爭議仲裁案件，了解下認(rèn)定勞動關(guān)系中的相關(guān)法律知識。

許女士在網(wǎng)上瀏覽到一家家政服務(wù)公司招聘保潔員的信息，這份工作和傳統(tǒng)的家政服務(wù)不同，是近些年流行的網(wǎng)約家政服務(wù)員，通過平臺派單的方式，為第三方客戶提供服務(wù)，工作時間比較自由，收入也還不錯。

網(wǎng)約保潔員離職時與公司產(chǎn)生糾紛

隨后，許女士正式入職這家家政公司，并簽訂了一份《信息服務(wù)協(xié)議》。之后她根據(jù)平臺的派單，為客戶提供家政服務(wù)，一年后，許女士決定離職，而就在她辦理手續(xù)時，發(fā)現(xiàn)公司克扣了一筆工具費和培訓(xùn)費。

網(wǎng)約保潔員提出仲裁申請要求確認(rèn)勞動關(guān)系

與公司協(xié)商無果后，許女士找到律師，希望通過法律手段維護(hù)自身權(quán)益。了解情況后律師表示，雖然許女士沒有簽訂勞動合同，但雙方存在事實上的勞動關(guān)系，可以按照相關(guān)法規(guī)主張自己的權(quán)益。在律師的建議下，許女士向南京市勞動人事爭議仲裁委員會提出申請，要求確認(rèn)與這家公司之間存在勞動關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系還是勞動關(guān)系，一字之別“差”哪里

而這家家政公司則認(rèn)為，根據(jù)雙方簽訂的《信息服務(wù)協(xié)議》，公司與許女士之間應(yīng)該為勞務(wù)關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系，雖然只有一字之差，但對于勞動者的權(quán)益，卻是天壤之別。如果是勞動關(guān)系，除工資薪酬外，公司還要繳納五險一金，在責(zé)任事故、工傷事故的賠償方面，勞動者也有相應(yīng)的保障。那么，許女士和這家保潔公司之間，到底是不是勞動關(guān)系呢？仲裁員表示，需要從勞動者對工作時間及工作量的自主決定程度、勞動過程受管理控制程度、是否需要遵守有關(guān)工作規(guī)則和勞動紀(jì)律及獎懲辦法、工作的持續(xù)性、能否決定或改變交易價格等幾個因素進(jìn)行考量。

南京市勞動人事爭議仲裁院 仲裁員 黃阿瑩：在這個案例中，勞動者所有提供的服務(wù)，都是通過用人單位派單來完成的。用人單位在比較長的時間內(nèi)，連續(xù)給申請人派單，每單的工作量和工作時間是固定的，從這一點來講具有比較強(qiáng)的人身附屬性在里面。

經(jīng)過審理，南京市勞動人事爭議仲裁委員會最終認(rèn)定許女士與這家家政公司之間存在勞動關(guān)系。仲裁機(jī)構(gòu)也提醒勞動者，要盡可能地保留工作中的相關(guān)證據(jù)，在遇到勞動人事爭議時才能更好地保障自身權(quán)益。

新業(yè)態(tài)有何特點，保障勞動者權(quán)益有何舉措

新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益保障一直以來是全社會關(guān)注的焦點，1月24日，人力資源和社會保障部召開的新聞發(fā)布會，強(qiáng)調(diào)綜合運用不同類型調(diào)解，促進(jìn)勞動爭議實質(zhì)化解。在此之前，人力資源和社會保障部、最高人民法院聯(lián)合發(fā)布新就業(yè)形態(tài)勞動爭議典型案例，引導(dǎo)裁判實踐，這一系列的舉措傳遞了什么樣的信號呢？法治在線欄目采訪了人力資源和社會保障部仲裁調(diào)解部門的負(fù)責(zé)人，解讀新就業(yè)形態(tài)的特點以及保障勞動者的一些舉措。

從發(fā)布的典型案例中我們了解到，有些用人單位存在通過訂立民事合作協(xié)議規(guī)避用人單位義務(wù)、“假外包真用工”、誘導(dǎo)勞動者注冊個體工商戶等違法用工行為。勞動人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)依法予以糾正，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系，而有些案例中，新就業(yè)形態(tài)勞動者完全自主安排工作時間和工作量，與用人單位之間的組織從屬性較弱，仲裁機(jī)構(gòu)依法認(rèn)定雙方不存在勞動關(guān)系。既保障勞動者的合法權(quán)益，也引導(dǎo)新就業(yè)形態(tài)的良性發(fā)展。

人力資源和社會保障部調(diào)解仲裁司仲裁處副處長 徐川江：平臺用工往往涉及多個企業(yè)主體，不同企業(yè)借助統(tǒng)一的平臺進(jìn)行運營管理，企業(yè)之間的關(guān)系較為復(fù)雜，層層轉(zhuǎn)包的關(guān)系確實比較普遍。部分平臺用工模式分散性較強(qiáng)，用工管理、報酬支付和社會保險的繳納主體又分散在不同的地區(qū)，難以厘清用工事實。從勞動者的角度來看，勞動者自身專職、兼職身份都有，工作時長和頻率不相同，服務(wù)平臺的數(shù)量也不同，難以用單一的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量。案件辦理中，注重統(tǒng)籌處理好促進(jìn)企業(yè)發(fā)展和維護(hù)勞動者權(quán)益的關(guān)系，充分體現(xiàn)政治效果、法律效果、社會效果的相統(tǒng)一。

針對新就業(yè)形態(tài)勞動人事爭議的特點和難點，人社部門強(qiáng)調(diào)堅持“事實優(yōu)先”的勞動關(guān)系認(rèn)定原則，根據(jù)用工事實認(rèn)定企業(yè)和勞動者的關(guān)系。

人力資源和社會保障部調(diào)解仲裁司仲裁處副處長 徐川江：堅持從屬性+要素式的勞動關(guān)系認(rèn)定思路，我們對照勞動管理的相關(guān)要素，綜合考量人格從屬性、經(jīng)濟(jì)從屬性、組織從屬性的有無以及強(qiáng)弱，來具體認(rèn)定勞動關(guān)系。

同時，在解決勞動人事爭議中，調(diào)解也發(fā)揮著重要的作用。近日，六部門印發(fā)“關(guān)于加強(qiáng)新就業(yè)形態(tài)勞動糾紛一站式調(diào)解工作的通知”，為勞動者提供更便捷的調(diào)解服務(wù)，降低維權(quán)成本，快速高效的解決矛盾糾紛。

人力資源和社會保障部調(diào)解仲裁司副司長 王志強(qiáng) ：要求在爭議案件易發(fā)、高發(fā)的地區(qū)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道普遍設(shè)立實體化的調(diào)解中心，提升鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道調(diào)解中心爭議化解能力，促進(jìn)爭議就近、就地、就便化解。我們希望能夠通過相對柔性的方式，把勞動人事爭議化解在調(diào)解階段，把更多矛盾糾紛解決在基層和萌芽狀態(tài)，最大降低爭議雙方當(dāng)事人的沖突性，既解法結(jié)，又解心結(jié)，實現(xiàn)案結(jié)、事了、人和，讓勞動者就業(yè)更加穩(wěn)定，讓用人單位用工更加規(guī)范，爭議當(dāng)事人的合法權(quán)益得以保障。