作者按

科研機(jī)構(gòu)使用的實(shí)驗(yàn)試劑中，包含甲醇、乙醇、異丙醇、鹽酸、硫酸等毒害、腐蝕、爆炸、燃燒、助燃的危險(xiǎn)化學(xué)品。擅自向科研機(jī)構(gòu)提供前述實(shí)驗(yàn)試劑，可能涉嫌危險(xiǎn)作業(yè)罪，如違反準(zhǔn)入許可擅自經(jīng)營(yíng)，則可能構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪與非法經(jīng)營(yíng)罪的想象競(jìng)合，擇一重罪處罰。就危險(xiǎn)作業(yè)罪而言，應(yīng)充分考慮是否能夠認(rèn)定具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，避免過于發(fā)揮主觀能動(dòng)性主觀歸罪。

01案件詳情

謝阿姨是哭紅著眼來到北京市信之源律師事務(wù)所的。

謝阿姨說，自己昨晚接到一個(gè)電話，自稱是某派出所，稱其兒子張先生已經(jīng)被拘留，罪名是“危險(xiǎn)罪”。還沒等謝阿姨問清楚怎么回事，電話就被掛斷，具體是什么罪名謝阿姨也不清楚。

一輩子小心謹(jǐn)慎的謝阿姨，只知道兒子張先生是給機(jī)構(gòu)送貨，具體送什么東西、送到哪里，謝阿姨也不清楚，只記得有燒杯和酒精燈。原以為自己是只受到了電話詐騙，給兒子張先生打電話知會(huì)一聲就行，誰(shuí)知不僅是兒子電話，兒媳、兒媳家其他親戚的電話都打不通，派出所的電話一定是真的了。

“本來只是小本買賣，怎么就會(huì)犯法進(jìn)了看守所？”謝阿姨愁得一夜沒睡好覺，第二天一早趕忙就來到北京市信之源律師事務(wù)所咨詢。

經(jīng)過簡(jiǎn)單了解，北京市信之源律師事務(wù)所專門安排了刑事一部主任李博天律師接待謝阿姨。

02律師介入

經(jīng)仔細(xì)詢問，李博天律師得出大概結(jié)論：

謝阿姨的兒子，兒媳等人很可能是因涉嫌危險(xiǎn)作業(yè)罪被刑事拘留，但具體情況還需前往看守所會(huì)見張先生才清楚。

經(jīng)會(huì)見張先生，得知張先生等人一直是在經(jīng)營(yíng)一家銷售化學(xué)實(shí)驗(yàn)室耗材的公司，主要向科研機(jī)構(gòu)銷售試管、燒杯、加熱爐等實(shí)驗(yàn)室器材，偶爾應(yīng)實(shí)驗(yàn)室要求提供一些甲醇、乙醇、鹽酸、硫酸等危險(xiǎn)化學(xué)品，并將這些危險(xiǎn)化學(xué)品儲(chǔ)存在居住的地方。

會(huì)見時(shí)經(jīng)向張先生釋明危險(xiǎn)化學(xué)品相關(guān)管理規(guī)定和相應(yīng)罪名，張先生表示沒取得相關(guān)資質(zhì)確實(shí)不對(duì)，但沒想到嚴(yán)重到犯罪的程度，已經(jīng)深切認(rèn)識(shí)到自己所犯錯(cuò)誤的嚴(yán)重性。張先生同時(shí)表示，如果還能出去將絕不再經(jīng)營(yíng)化學(xué)實(shí)驗(yàn)用品這類物品。

03案件討論

會(huì)見后，刑事一部李博天主任立即召開案件討論會(huì)，會(huì)上各刑辯律師分別提出自己的觀點(diǎn)和意見。

李楠律師表示，《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第3條明確了危險(xiǎn)化學(xué)品的概念和特征，同時(shí)確定危險(xiǎn)化學(xué)品名錄可查。查《危險(xiǎn)化學(xué)品目錄（2015版）》，甲醇、乙醇、鹽酸、硫酸均在此目錄中，這四種化學(xué)試劑屬于危險(xiǎn)化學(xué)品無(wú)疑。

李博天主任強(qiáng)調(diào)，危險(xiǎn)作業(yè)罪是《刑法修正案（十一）》中新添加的罪名，該罪名的核心是《刑法》第134條之一規(guī)定的“具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的”。

同時(shí)結(jié)合最高人民檢察院發(fā)布的“八號(hào)檢察建議”典型案例《遼寧省東港市于某香等危險(xiǎn)作業(yè)案》，其中明確“具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)’，一般是指現(xiàn)實(shí)存在的、緊迫的危險(xiǎn)，如果這種危險(xiǎn)持續(xù)存在，將可能隨時(shí)導(dǎo)致發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果?！?/p>

因此，此類案件的辯護(hù)重點(diǎn)應(yīng)該放在是否存在或者達(dá)到“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”上，也即危險(xiǎn)具有現(xiàn)實(shí)性、緊迫性，最后發(fā)生嚴(yán)重后果具有確定性和隨時(shí)性。

李曉婷律師、王義夫律師認(rèn)為，《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第19條第4款規(guī)定了“重大危險(xiǎn)源”，是指危險(xiǎn)化學(xué)品的數(shù)量等于或者超過臨界量的單元（包括場(chǎng)所和設(shè)施）。

另查《危險(xiǎn)化學(xué)品重大危險(xiǎn)源辨識(shí)（GB18218-2018）》，甲醇、乙醇、鹽酸、硫酸四種試劑臨界量遠(yuǎn)高于本案中實(shí)際儲(chǔ)存數(shù)量，可能不構(gòu)成“重大危險(xiǎn)源”，進(jìn)而可以證明達(dá)不到“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”的程度。

參考“八號(hào)檢察建議”典型案例，推定“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”存在，“應(yīng)當(dāng)結(jié)合行業(yè)屬性、行為對(duì)象、現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境、違規(guī)行為嚴(yán)重程度、糾正整改措施的及時(shí)性和有效性等因素，進(jìn)行綜合判斷”。

韓翔律師、吳萌律師總結(jié)指出，根據(jù)《刑法》謙抑性原則，雖然張先生等人在未取得行政許可的情況下，儲(chǔ)存、運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品確實(shí)存在一定危險(xiǎn)性，但不構(gòu)成重大危險(xiǎn)源，不具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”的緊迫性，也不滿足發(fā)生嚴(yán)重后果的確定性和隨時(shí)性。張先生等人不具有這種“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，則可能只構(gòu)成行政違法。

根據(jù)《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第77條第3款、第80條第1款，本案可以通過行政強(qiáng)制或行政處罰等方式進(jìn)行整改，比如通過責(zé)令張先生等人停止經(jīng)營(yíng)、沒收危險(xiǎn)化學(xué)品、停業(yè)整頓等方式，通過采取補(bǔ)救措施，消除“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，避免發(fā)生嚴(yán)重后果。

討論會(huì)后，各刑辯律師按照會(huì)上討論意見，各自向相應(yīng)辦案機(jī)關(guān)出具《法律意見書》，為張先生等人提出變更強(qiáng)制措施的申請(qǐng)。

會(huì)后適逢最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理危害生產(chǎn)安全刑事案件適用法律若干問題的解釋（二）》。

相關(guān)部門負(fù)責(zé)人在答記者問上，就司法機(jī)關(guān)在辦案中對(duì)“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”應(yīng)當(dāng)如何具體判斷把握問題上回答道：

一要注意遵循立法原意，需要具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，將那種特別危險(xiǎn)、極易導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的重大隱患行為列入犯罪，而不能將一般的、數(shù)量眾多的其他違反安全生產(chǎn)管理規(guī)定的行為納入刑事制裁，避免行政違法和刑事犯罪界限不清，防止架空安全生產(chǎn)法律法規(guī)的適用。

二要注意把握綜合判斷原則，“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”主要是指已經(jīng)出現(xiàn)了重大險(xiǎn)情，或者出現(xiàn)了“冒頂”“滲漏”等“小事故”，重大嚴(yán)重后果之所以沒有發(fā)生，是因?yàn)楸患皶r(shí)制止、開展了有效救援、因?yàn)榕既恍缘目陀^原因等，對(duì)這種“千鈞一發(fā)”的危險(xiǎn)才能認(rèn)定為具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”。

三要注意把握實(shí)質(zhì)判斷原則，“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”應(yīng)當(dāng)具有實(shí)質(zhì)上的社會(huì)危害性和應(yīng)受刑罰性?！艾F(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”是客觀存在的、緊迫的、具體的、明確的危險(xiǎn)，有的甚至已經(jīng)發(fā)生了帶有征兆性、預(yù)警性的安全事故，如果不能及時(shí)消除、持續(xù)存在，將可能隨時(shí)導(dǎo)致發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果。

04案件后續(xù)

信之源律師事務(wù)所的刑辯律師看到人民法院新聞傳媒總社發(fā)布的上述要聞后，發(fā)現(xiàn)與之前討論會(huì)上各刑辯律師提出的意見和觀點(diǎn)不謀而合。

刑辯律師第一時(shí)間再次與相應(yīng)辦案機(jī)關(guān)溝通，重述法律意見。最終辦案機(jī)關(guān)作出變更強(qiáng)制措施的決定，強(qiáng)制措施變更為取保候?qū)彙?/p>

張先生等人終于回到了家里，與謝阿姨團(tuán)聚。一家人倍感珍惜這來之不易的自由，并對(duì)北京市信之源律師事務(wù)所在本案中努力付出的各位刑辯律師們表示衷心的感謝。

05法條鏈接

一、《刑法》

第一百三十四條之一  在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，有下列情形之一，具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制：

（一）關(guān)閉、破壞直接關(guān)系生產(chǎn)安全的監(jiān)控、報(bào)警、防護(hù)、救生設(shè)備、設(shè)施，或者篡改、隱瞞、銷毀其相關(guān)數(shù)據(jù)、信息的；

（二）因存在重大事故隱患被依法責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、停止施工、停止使用有關(guān)設(shè)備、設(shè)施、場(chǎng)所或者立即采取排除危險(xiǎn)的整改措施，而拒不執(zhí)行的；

（三）涉及安全生產(chǎn)的事項(xiàng)未經(jīng)依法批準(zhǔn)或者許可，擅自從事礦山開采、金屬冶煉、建筑施工，以及危險(xiǎn)物品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、儲(chǔ)存等高度危險(xiǎn)的生產(chǎn)作業(yè)活動(dòng)的。

二、《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》

第三條　本條例所稱危險(xiǎn)化學(xué)品，是指具有毒害、腐蝕、爆炸、燃燒、助燃等性質(zhì)，對(duì)人體、設(shè)施、環(huán)境具有危害的劇毒化學(xué)品和其他化學(xué)品。

危險(xiǎn)化學(xué)品目錄，由國(guó)務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門會(huì)同國(guó)務(wù)院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護(hù)、衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫、交通運(yùn)輸、鐵路、民用航空、農(nóng)業(yè)主管部門，根據(jù)化學(xué)品危險(xiǎn)特性的鑒別和分類標(biāo)準(zhǔn)確定、公布，并適時(shí)調(diào)整。