2025年8月1日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（二）》及典型案例（下稱《解釋二》），針對(duì)競(jìng)業(yè)限制、混同用工、社會(huì)保險(xiǎn)糾紛等社會(huì)關(guān)切問題統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尪穼⒂?月1日起施行。

《解釋二》備受關(guān)注的第19條規(guī)定，“用人單位與勞動(dòng)者約定或者勞動(dòng)者向用人單位承諾無需繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定或者承諾無效”。許多網(wǎng)友將該規(guī)定解讀為，9月1日起企業(yè)要強(qiáng)制繳納社保。

北京觀韜（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人陳奇新在接受澎湃新聞采訪時(shí)表示，這是對(duì)司法《解釋二》有關(guān)條款的完全誤讀，“至少?gòu)?011年實(shí)施的《社會(huì)保險(xiǎn)法》開始，為職工繳納社保就是用人單位的法定義務(wù)?！?/p>

全國(guó)10.71億人在交養(yǎng)老保險(xiǎn)，只有三成打工人交齊五險(xiǎn)一金

人力資源社會(huì)保障部最新數(shù)據(jù)顯示，截至3月末，全國(guó)基本養(yǎng)老、失業(yè)、工傷保險(xiǎn)參保人數(shù)分別為10.71億人、2.44億人、2.97億人，同比分別增加442萬人、256萬人、271萬人。

我國(guó)已初步構(gòu)建起以基本養(yǎng)老保險(xiǎn)為基礎(chǔ)、以企業(yè)年金和職業(yè)年金為補(bǔ)充、與個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)和商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)相銜接的三支柱養(yǎng)老保險(xiǎn)體系。圖片來源：全國(guó)社會(huì)保障基金理事會(huì) 中國(guó)養(yǎng)老保險(xiǎn)體系研究（2022）

許多打工人說的五險(xiǎn)一金其實(shí)是更高標(biāo)準(zhǔn)的社保繳納方式。一般而言，五險(xiǎn)指的是在城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，加上職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)，一金指的是住房公積金。以參保人數(shù)最低的失業(yè)保險(xiǎn)人數(shù)來看，全國(guó)73439萬就業(yè)人員中，交齊五險(xiǎn)一金的人數(shù)最多為2.46億人，約占就業(yè)人員總數(shù)的三分之一。

對(duì)比各險(xiǎn)種的繳納人數(shù)差異可以看出，以五險(xiǎn)為標(biāo)準(zhǔn)來看，很多企業(yè)的社保是繳不齊的，包括類目不全、金額不足、企業(yè)與職工協(xié)商不繳等情況。這一方面和勞務(wù)關(guān)系有關(guān)，如臨時(shí)工、協(xié)議工等勞務(wù)關(guān)系，企業(yè)可以規(guī)避或不主動(dòng)繳納社保。另一方面也和不同從業(yè)人員對(duì)社保的需求有關(guān)，如網(wǎng)約車司機(jī)、快遞員、外賣騎手等靈活就業(yè)和數(shù)字平臺(tái)就業(yè)人員，在非強(qiáng)制情況下，他們繳納社保的意愿可能沒有這么高。

據(jù)上觀新聞報(bào)道，2024年3月上海市人大常委會(huì)曾組織過一場(chǎng)立法大討論，討論議題為“新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者權(quán)益協(xié)商協(xié)調(diào)機(jī)制建設(shè)”。一位來自美團(tuán)的90后外賣小哥表示“我來自農(nóng)村，社保對(duì)我來說，意義不大，我是不愿意繳納的”。

在社保繳納上，靈活就業(yè)人員存在非強(qiáng)制性，是較好觀察繳納意愿和負(fù)擔(dān)的對(duì)象。澎湃新聞通過梳理靈活就業(yè)人員有關(guān)社會(huì)保障研究發(fā)現(xiàn)，超半數(shù)靈活就業(yè)人員認(rèn)為社保繳費(fèi)可承受，收入不穩(wěn)定是他們不愿參保的主要原因。

2022年，由人社部和國(guó)際勞工組織牽頭，中國(guó)勞動(dòng)和社會(huì)保障科學(xué)研究院撰寫的《中國(guó)靈活就業(yè)人員和平臺(tái)從業(yè)人員的社會(huì)保障研究》（下稱靈活就業(yè)社保調(diào)研）指出，在各類靈活就業(yè)和平臺(tái)從業(yè)人員中，騎手的養(yǎng)老保險(xiǎn)參保率屬于第三梯隊(duì)。

靈活就業(yè)人員社保繳納負(fù)擔(dān)總體可承受，收入不穩(wěn)定成不愿參保主因

靈活就業(yè)社保調(diào)研顯示，近67%的平臺(tái)雇員認(rèn)為社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)負(fù)擔(dān)是可以承受的。報(bào)告指出，“由于個(gè)人需承擔(dān)全部費(fèi)率繳費(fèi)，幾乎一半的受訪平臺(tái)靈活就業(yè)人員認(rèn)為社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)是一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)”。

通過對(duì)比靈活就業(yè)人員的社保參保情況和未來參保意向可以看出，對(duì)于目前尚未參加全部社會(huì)保險(xiǎn)的受訪者而言，在被問及未來參保意向時(shí)，大多數(shù)人首選以職工身份參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。對(duì)于靈活就業(yè)人員（平臺(tái)和非平臺(tái)）而言，次選是以靈活就業(yè)人員身份參加城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。

分職業(yè)類型來看，在線教育從業(yè)人員將參加養(yǎng)老保險(xiǎn)作為首選的占比最高，為73.5%。網(wǎng)約車司機(jī)、快遞、生活服務(wù)類和在線教育類則更多選擇“以靈活就業(yè)人員身份參加城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)”作為首選，而騎手、網(wǎng)絡(luò)文化服務(wù)和網(wǎng)店微商類則更青睞“參加城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)”。

在沒有參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的各類原因中，收入不穩(wěn)定是靈活就業(yè)人員不愿參保的主要原因，其次是對(duì)于政策缺乏了解以及缺乏繳費(fèi)能力。根據(jù)中國(guó)養(yǎng)老保險(xiǎn)政策要求，雇員參加職工養(yǎng)老保險(xiǎn)必須以與用人單位建立正式的勞動(dòng)關(guān)系為前提。對(duì)于靈活就業(yè)員工而言，參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)或城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)，按什么水平繳費(fèi)均由個(gè)人自主決定。

靈活就業(yè)社保調(diào)研指出，盡管企業(yè)為其雇員參保是法律強(qiáng)制性要求，但調(diào)研中企業(yè)未全員參保的原因之一是“員工主動(dòng)提出不愿意參?！保?6.7%）。

陳奇新表示，《解釋二》對(duì)勞動(dòng)仲裁和訴訟案件的主要影響在于，勞動(dòng)者是否能以用人單位未繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由解除勞動(dòng)合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，以及用人單位是否有權(quán)要求勞動(dòng)者返還社保補(bǔ)貼。

對(duì)于前一個(gè)問題，不同法院的主張不同。有法院認(rèn)為只要是沒有依法繳納社保，不管勞動(dòng)者是否前期已經(jīng)同意，勞動(dòng)者以用人單位未依法繳納社保為由提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位就應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。也有法院認(rèn)為，勞動(dòng)者前期如果已經(jīng)同意用人單位不繳社保，甚至主動(dòng)申請(qǐng)不繳社保，那么就不能再據(jù)此主張被迫解除。

陳奇新指出，司法《解釋二》對(duì)于這個(gè)問題并沒有做出明確，但是從前后文邏輯理解，可能最高院的意思傾向于第一種理解。

對(duì)于第二個(gè)問題，“解釋（二）”第19條規(guī)定，用人單位依法補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，可請(qǐng)求勞動(dòng)者返還已支付的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)補(bǔ)償。針對(duì)社保補(bǔ)貼返還，陳奇新表示，實(shí)踐中大多數(shù)仲裁和法院都基本支持返還，這次司法解釋二對(duì)此予以明確，屬于對(duì)實(shí)踐的總結(jié)和確認(rèn)。

“社保新規(guī)”不會(huì)顯著增加社保補(bǔ)償追索

對(duì)于新規(guī)落地后可能引發(fā)的社保補(bǔ)償追索問題，陳奇新認(rèn)為并不會(huì)顯著增加，“因?yàn)樯绫Ｒa(bǔ)繳是勞動(dòng)者和公司都要補(bǔ)繳，原來就不愿意繳的勞動(dòng)者大概率也不會(huì)再愿意補(bǔ)繳”。

雖然本次司法解釋不涉及靈活就業(yè)人員權(quán)益的保障，如果標(biāo)準(zhǔn)化的勞動(dòng)關(guān)系下的用工成本升高，一些用人單位可能會(huì)選擇非勞動(dòng)關(guān)系的用工，可能會(huì)有很大一部分人成為靈活就業(yè)人員或其他非勞動(dòng)關(guān)系的人員。

值得警惕的是，由于勞動(dòng)合同類型繁多，很多靈活就業(yè)人員可能分不清簽的是什么合同，造成漏繳或少繳社保的情況。

靈活就業(yè)社保調(diào)研指出，勞動(dòng)者參加哪種養(yǎng)老保險(xiǎn)與其當(dāng)前的勞動(dòng)關(guān)系之間存在顯著對(duì)應(yīng)關(guān)系。企業(yè)職工主要參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)。自雇人員更多參加居民養(yǎng)老保險(xiǎn)。

數(shù)據(jù)顯示，22.6%的靈活就業(yè)企業(yè)職工不清楚簽的是什么合同或是否簽了合同，有7.1%的靈活就業(yè)企業(yè)員工沒有簽合同。靈活就業(yè)人員與企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系越模糊，未參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的比例越高。