2025年8月1日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》及典型案例（下稱《解釋二》），針對競業(yè)限制、混同用工、社會保險糾紛等社會關(guān)切問題統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)。《解釋二》將于9月1日起施行。

《解釋二》備受關(guān)注的第19條規(guī)定，“用人單位與勞動者約定或者勞動者向用人單位承諾無需繳納社會保險費的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定或者承諾無效”。許多網(wǎng)友將該規(guī)定解讀為，9月1日起企業(yè)要強制繳納社保。

北京觀韜（上海）律師事務(wù)所高級合伙人陳奇新在接受澎湃新聞采訪時表示，這是對司法《解釋二》有關(guān)條款的完全誤讀，“至少從2011年實施的《社會保險法》開始，為職工繳納社保就是用人單位的法定義務(wù)。”

全國10.71億人在交養(yǎng)老保險，只有三成打工人交齊五險一金

人力資源社會保障部最新數(shù)據(jù)顯示，截至3月末，全國基本養(yǎng)老、失業(yè)、工傷保險參保人數(shù)分別為10.71億人、2.44億人、2.97億人，同比分別增加442萬人、256萬人、271萬人。

我國已初步構(gòu)建起以基本養(yǎng)老保險為基礎(chǔ)、以企業(yè)年金和職業(yè)年金為補充、與個人儲蓄性養(yǎng)老保險和商業(yè)養(yǎng)老保險相銜接的三支柱養(yǎng)老保險體系。圖片來源：全國社會保障基金理事會 中國養(yǎng)老保險體系研究（2022）

許多打工人說的五險一金其實是更高標(biāo)準(zhǔn)的社保繳納方式。一般而言，五險指的是在城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險的基礎(chǔ)上，加上職工基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險，一金指的是住房公積金。以參保人數(shù)最低的失業(yè)保險人數(shù)來看，全國73439萬就業(yè)人員中，交齊五險一金的人數(shù)最多為2.46億人，約占就業(yè)人員總數(shù)的三分之一。

對比各險種的繳納人數(shù)差異可以看出，以五險為標(biāo)準(zhǔn)來看，很多企業(yè)的社保是繳不齊的，包括類目不全、金額不足、企業(yè)與職工協(xié)商不繳等情況。這一方面和勞務(wù)關(guān)系有關(guān)，如臨時工、協(xié)議工等勞務(wù)關(guān)系，企業(yè)可以規(guī)避或不主動繳納社保。另一方面也和不同從業(yè)人員對社保的需求有關(guān)，如網(wǎng)約車司機、快遞員、外賣騎手等靈活就業(yè)和數(shù)字平臺就業(yè)人員，在非強制情況下，他們繳納社保的意愿可能沒有這么高。

據(jù)上觀新聞報道，2024年3月上海市人大常委會曾組織過一場立法大討論，討論議題為“新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益協(xié)商協(xié)調(diào)機制建設(shè)”。一位來自美團的90后外賣小哥表示“我來自農(nóng)村，社保對我來說，意義不大，我是不愿意繳納的”。

在社保繳納上，靈活就業(yè)人員存在非強制性，是較好觀察繳納意愿和負(fù)擔(dān)的對象。澎湃新聞通過梳理靈活就業(yè)人員有關(guān)社會保障研究發(fā)現(xiàn)，超半數(shù)靈活就業(yè)人員認(rèn)為社保繳費可承受，收入不穩(wěn)定是他們不愿參保的主要原因。

2022年，由人社部和國際勞工組織牽頭，中國勞動和社會保障科學(xué)研究院撰寫的《中國靈活就業(yè)人員和平臺從業(yè)人員的社會保障研究》（下稱靈活就業(yè)社保調(diào)研）指出，在各類靈活就業(yè)和平臺從業(yè)人員中，騎手的養(yǎng)老保險參保率屬于第三梯隊。

靈活就業(yè)人員社保繳納負(fù)擔(dān)總體可承受，收入不穩(wěn)定成不愿參保主因

靈活就業(yè)社保調(diào)研顯示，近67%的平臺雇員認(rèn)為社會保險繳費負(fù)擔(dān)是可以承受的。報告指出，“由于個人需承擔(dān)全部費率繳費，幾乎一半的受訪平臺靈活就業(yè)人員認(rèn)為社會保險繳費是一個沉重的負(fù)擔(dān)”。

通過對比靈活就業(yè)人員的社保參保情況和未來參保意向可以看出，對于目前尚未參加全部社會保險的受訪者而言，在被問及未來參保意向時，大多數(shù)人首選以職工身份參加職工基本養(yǎng)老保險。對于靈活就業(yè)人員（平臺和非平臺）而言，次選是以靈活就業(yè)人員身份參加城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險。

分職業(yè)類型來看，在線教育從業(yè)人員將參加養(yǎng)老保險作為首選的占比最高，為73.5%。網(wǎng)約車司機、快遞、生活服務(wù)類和在線教育類則更多選擇“以靈活就業(yè)人員身份參加城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險”作為首選，而騎手、網(wǎng)絡(luò)文化服務(wù)和網(wǎng)店微商類則更青睞“參加城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險”。

在沒有參加養(yǎng)老保險的各類原因中，收入不穩(wěn)定是靈活就業(yè)人員不愿參保的主要原因，其次是對于政策缺乏了解以及缺乏繳費能力。根據(jù)中國養(yǎng)老保險政策要求，雇員參加職工養(yǎng)老保險必須以與用人單位建立正式的勞動關(guān)系為前提。對于靈活就業(yè)員工而言，參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險或城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險，按什么水平繳費均由個人自主決定。

靈活就業(yè)社保調(diào)研指出，盡管企業(yè)為其雇員參保是法律強制性要求，但調(diào)研中企業(yè)未全員參保的原因之一是“員工主動提出不愿意參?！保?6.7%）。

陳奇新表示，《解釋二》對勞動仲裁和訴訟案件的主要影響在于，勞動者是否能以用人單位未繳納社會保險為由解除勞動合同并要求支付經(jīng)濟補償，以及用人單位是否有權(quán)要求勞動者返還社保補貼。

對于前一個問題，不同法院的主張不同。有法院認(rèn)為只要是沒有依法繳納社保，不管勞動者是否前期已經(jīng)同意，勞動者以用人單位未依法繳納社保為由提出解除勞動合同的，用人單位就應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償。也有法院認(rèn)為，勞動者前期如果已經(jīng)同意用人單位不繳社保，甚至主動申請不繳社保，那么就不能再據(jù)此主張被迫解除。

陳奇新指出，司法《解釋二》對于這個問題并沒有做出明確，但是從前后文邏輯理解，可能最高院的意思傾向于第一種理解。

對于第二個問題，“解釋（二）”第19條規(guī)定，用人單位依法補繳社會保險費后，可請求勞動者返還已支付的社會保險費補償。針對社保補貼返還，陳奇新表示，實踐中大多數(shù)仲裁和法院都基本支持返還，這次司法解釋二對此予以明確，屬于對實踐的總結(jié)和確認(rèn)。

“社保新規(guī)”不會顯著增加社保補償追索

對于新規(guī)落地后可能引發(fā)的社保補償追索問題，陳奇新認(rèn)為并不會顯著增加，“因為社保要補繳是勞動者和公司都要補繳，原來就不愿意繳的勞動者大概率也不會再愿意補繳”。

雖然本次司法解釋不涉及靈活就業(yè)人員權(quán)益的保障，如果標(biāo)準(zhǔn)化的勞動關(guān)系下的用工成本升高，一些用人單位可能會選擇非勞動關(guān)系的用工，可能會有很大一部分人成為靈活就業(yè)人員或其他非勞動關(guān)系的人員。

值得警惕的是，由于勞動合同類型繁多，很多靈活就業(yè)人員可能分不清簽的是什么合同，造成漏繳或少繳社保的情況。

靈活就業(yè)社保調(diào)研指出，勞動者參加哪種養(yǎng)老保險與其當(dāng)前的勞動關(guān)系之間存在顯著對應(yīng)關(guān)系。企業(yè)職工主要參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險。自雇人員更多參加居民養(yǎng)老保險。

數(shù)據(jù)顯示，22.6%的靈活就業(yè)企業(yè)職工不清楚簽的是什么合同或是否簽了合同，有7.1%的靈活就業(yè)企業(yè)員工沒有簽合同。靈活就業(yè)人員與企業(yè)的勞動關(guān)系越模糊，未參加基本養(yǎng)老保險的比例越高。