最近，溫州所謂“個(gè)人破產(chǎn)”第一案、賈躍亭在美國申請個(gè)人破產(chǎn)等案件，媒體競相報(bào)道。一時(shí)間，坊間熱議不斷，個(gè)人破產(chǎn)法的熱度也上去了，真有點(diǎn)“高燒不退”的味道。這種持續(xù)發(fā)燒，可能會產(chǎn)生兩種幻覺：一種是個(gè)人破產(chǎn)法馬上就能落地，個(gè)人破產(chǎn)近在咫尺；另一種是個(gè)人破產(chǎn)法就是削減債務(wù)的萬靈丹，天下萬債皆可免。事實(shí)上，這兩種幻覺，完全靠不住。今天先說說后一種。

毋庸諱言，免責(zé)制度是個(gè)人破產(chǎn)制度的核心。對于現(xiàn)代化的個(gè)人破產(chǎn)制度而言，免責(zé)制度為標(biāo)配，寬恕和原諒債務(wù)人是基石。沒有免責(zé)和寬恕的個(gè)人破產(chǎn)制度，不管披著多么璀璨的外衣，歸根結(jié)底都是耍流氓。

但需要強(qiáng)調(diào)的是，盡管個(gè)人破產(chǎn)制度具有濃厚的人道主義色彩，具有濃郁的社會慈善性質(zhì)，但究其本質(zhì)，個(gè)人破產(chǎn)法并非人道法、慈善法。個(gè)人破產(chǎn)法既需要到讓“誠實(shí)但不幸”的債務(wù)人能夠通過免責(zé)制度獲得新生，但也需要兼顧債權(quán)人的利益，讓債權(quán)人有足夠的動力為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)體系中的個(gè)人提供金融“血液”。在不同國家和地區(qū)的個(gè)人破產(chǎn)實(shí)踐中，個(gè)人破產(chǎn)法可能有時(shí)側(cè)重債務(wù)人保護(hù)，有時(shí)候側(cè)重債權(quán)人保護(hù)，但無論天平指向哪一邊，在特定的時(shí)空背景下，個(gè)人破產(chǎn)法都需要在債務(wù)人、債權(quán)人之間取得平衡。

這也就是說，站在債權(quán)人和債務(wù)人利益平衡的角度，個(gè)人破產(chǎn)法在強(qiáng)化免責(zé)功能的同時(shí)，也一定會有免責(zé)制度的例外。在這方面，《美國破產(chǎn)法》為我們提供了范本。

《美國破產(chǎn)法》下的免責(zé)例外，分為如下兩種：

一種是《美國破產(chǎn)法》第727（a）條規(guī)定的不予免責(zé)的情形，我將之稱為“相對免責(zé)例外”。按照《美國破產(chǎn)法》，第7章規(guī)定的是破產(chǎn)清算程序，可以適用于個(gè)人，也可以適用于企業(yè)；第727條是該法對個(gè)人免責(zé)及其例外情形的規(guī)定。第727條共分5款，第（a）款尤其關(guān)鍵。該款的構(gòu)造是以免責(zé)為原則，以不免責(zé)為例外。

按照《美國破產(chǎn)法》第727（a）條規(guī)定，除去下列12類免責(zé)的例外情形，所有個(gè)人的負(fù)債，都可以因?yàn)槊庳?zé)而豁免：

（1）債務(wù)人不是自然人；非自然人主體將在破產(chǎn)清算后徹底退出市場，喪失法律人格，因而無所謂免責(zé)不免責(zé)。

（2）債務(wù)人在破產(chǎn)程序啟動前一年內(nèi)，妨害、延誤或者欺詐債權(quán)人的意圖，實(shí)施轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)移、損毀、破壞或隱匿財(cái)產(chǎn)等行為；比如說，債務(wù)人將財(cái)產(chǎn)以零對價(jià)的方式轉(zhuǎn)讓給親朋好友，或者在破產(chǎn)申請前夕突然實(shí)施轉(zhuǎn)讓。

（3）債務(wù)人在缺乏合理理由的前提下，未能妥善保管財(cái)務(wù)賬簿等資料；這項(xiàng)規(guī)定的潛臺詞，是要求債務(wù)人在提出破產(chǎn)申請時(shí)，做到信息完全披露，而隱匿、毀損、破壞或偽造財(cái)務(wù)資料，則視為債務(wù)人未盡到信息披露義務(wù)。

（4）債務(wù)人在破產(chǎn)程序中或與破產(chǎn)程序相關(guān)的案件中，構(gòu)成破產(chǎn)犯罪；這種情況下，不僅債務(wù)人的債務(wù)無法豁免，債務(wù)人還會受到聯(lián)邦檢察官的起訴，雪上加霜。

（5）債務(wù)人對財(cái)務(wù)狀況惡化的解釋含糊籠統(tǒng)，無法讓人信服地解釋財(cái)務(wù)狀況惡化的原因；比如債務(wù)人可以承認(rèn)財(cái)產(chǎn)因?yàn)橘€博全部輸?shù)?，但不能籠統(tǒng)地說家里的錢被狗吃了。

（6）在涉及上述幾類行為中，債務(wù)人拒絕作證或者拒絕遵從法院的指令；破產(chǎn)程序賦予債務(wù)人一系列配合義務(wù)，比如交出財(cái)產(chǎn)、修改信息清單、準(zhǔn)備文件、出庭、接受質(zhì)詢等等，債務(wù)人如果拒絕遵從法院的指令履行上述義務(wù)，則被視為主觀上故意違抗法院指令，將會導(dǎo)致剝奪免責(zé)的機(jī)會。

（7）債務(wù)人本人之外的“內(nèi)部人”，在破產(chǎn)程序啟動前一年內(nèi)，從事禁止性的行為；這種行為包括債務(wù)人的親屬、合伙人等，將會導(dǎo)致這些“內(nèi)部人”不能被免責(zé)。

（8）債務(wù)人在8年內(nèi)第二次申請個(gè)人破產(chǎn)；2005年修訂后的美國破產(chǎn)法，將兩次個(gè)人破產(chǎn)的間隔從6年擴(kuò)充到8年，防止債務(wù)人習(xí)慣性地破產(chǎn)；但實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)所謂第20章破產(chǎn)，即先申請第13章破產(chǎn)，然后再申請第7章破產(chǎn)。

（9）債務(wù)人在取得第12章農(nóng)場主破產(chǎn)或第13章個(gè)人債務(wù)重組下的免責(zé)后6年內(nèi)，申請第7章個(gè)人破產(chǎn)免責(zé)。

（10）債務(wù)人自愿書面放棄免責(zé)并得到法院批準(zhǔn)；本項(xiàng)規(guī)定要求債務(wù)人在破產(chǎn)程序啟動后，可以聲明放棄面子，該制度設(shè)計(jì)的核心目標(biāo)是防止債權(quán)人在放貸時(shí)加入放棄免責(zé)條款，讓債務(wù)人在借貸合同中就聲明放棄免責(zé)。

（11）債務(wù)人未能在破產(chǎn)程序啟動前后完成財(cái)務(wù)教育課程。

（12）因?yàn)榇嬖谧≌砻庵贫榷七t對債務(wù)人的免責(zé)。

泰步教授在《美國破產(chǎn)法新論》中指出，這一條款列舉性規(guī)定個(gè)人破產(chǎn)中12種免責(zé)的例外情形，核心追求是確保債務(wù)人誠實(shí)地申請個(gè)人破產(chǎn)，并積極履行破產(chǎn)程序加諸債務(wù)人的義務(wù)。按照本條的構(gòu)造，只要債務(wù)人沒有上述12類例外情形之一，那么原則上債務(wù)人的債務(wù)就是可以免責(zé)的。

另一種《美國破產(chǎn)法》第523（a）條列舉的19種免責(zé)例外的債務(wù)類型，我將之稱為“絕對免責(zé)例外”。按照本條規(guī)定，即便個(gè)人通過個(gè)人破產(chǎn)程序豁免了其他債務(wù)，但如下19種債務(wù)絕對不能免責(zé)，債務(wù)人仍需償還：

（1）聯(lián)邦稅收債務(wù)；稅收債務(wù)的不可免責(zé)，意味著公共政策目標(biāo)優(yōu)先于債務(wù)人“新生”政策。

（2）因?yàn)閭鶆?wù)人的欺詐行為而獲得金錢、財(cái)產(chǎn)、服務(wù)或者信用展期，因此而承擔(dān)的債務(wù)；比如債務(wù)人在故意的情況下，申請大量信用卡并在短期內(nèi)迅速消費(fèi)完畢，然后申請個(gè)人破產(chǎn)。

（3）債務(wù)人未在其負(fù)債狀況中列明的債務(wù)，導(dǎo)致相關(guān)債權(quán)人未能參與個(gè)人破產(chǎn)程序；本條旨在防止債務(wù)人故意將部分債權(quán)人排除在破產(chǎn)程序之外，不予免責(zé)將加重債務(wù)人的責(zé)任。

（4）負(fù)有特殊信義義務(wù)的債務(wù)人，通過挪用等行為實(shí)施信義欺詐而承擔(dān)的債務(wù)；比如建筑承包商挪用工程款、雇主未按照法定義務(wù)為職工繳納社保、保險(xiǎn)代理人挪用保險(xiǎn)費(fèi)等。

（5）家庭扶養(yǎng)義務(wù)相關(guān)債務(wù)；本項(xiàng)規(guī)定旨在強(qiáng)調(diào)家庭價(jià)值的維系，保障婚姻中婦女兒童權(quán)益。

（6）債務(wù)人惡性且故意行為導(dǎo)致債權(quán)人受到傷害，并因此而承擔(dān)債務(wù)；比如外科醫(yī)生在手術(shù)者故意傷害病人的行為。

（7）行政罰款、處罰或刑事賠償責(zé)任。

（8）教育貸款債務(wù)。

（9）債務(wù)人因?yàn)榫岂{、毒駕等行為，致人死亡或者損害的債務(wù)。

（10）債務(wù)人在之前破產(chǎn)案件中放棄免責(zé)，或者未予免責(zé)的債務(wù)。

（11）涉及保險(xiǎn)儲蓄機(jī)構(gòu)或信用合作社的信托欺詐或者挪用所產(chǎn)生的債務(wù)。

（12）債務(wù)人對聯(lián)邦保險(xiǎn)儲蓄機(jī)構(gòu)等機(jī)構(gòu)作出的資本維持承諾后產(chǎn)生的債務(wù)。

（13）按照《美國法典》第18編《刑法及刑事程序法典》，債務(wù)人應(yīng)償還的債務(wù)。

（14）債務(wù)人對聯(lián)邦稅收機(jī)構(gòu)之外其他稅收機(jī)構(gòu)的負(fù)債。

（15）家庭扶養(yǎng)義務(wù)之外債務(wù)人對配偶、前配偶、子女等的負(fù)債。

（16）破產(chǎn)申請后到期并在申請后持續(xù)欠費(fèi)的物業(yè)費(fèi)或分?jǐn)偪睢?/p>

（17）服刑人員因?yàn)槠鹪V、申請、指控或上訴所施加的費(fèi)用。

（18）債務(wù)人拖欠退休金、利潤分成方案、股票分紅方案或其他計(jì)劃的欠費(fèi)。

（19）債務(wù)人因?yàn)檫`反《聯(lián)邦證券法》而承擔(dān)的債務(wù)。按照本條的構(gòu)造，債務(wù)人的上述負(fù)債，在個(gè)人破產(chǎn)程序中原則上不可豁免。

顯然，個(gè)人破產(chǎn)制度構(gòu)建是一項(xiàng)系統(tǒng)性工程，免責(zé)制度更是牽一發(fā)而動全身。免責(zé)制度的過分寬松或者過分嚴(yán)苛，都會導(dǎo)致個(gè)人破產(chǎn)制度失靈：過分寬松的免責(zé)制度，會讓家庭、公共服務(wù)難以為繼，也會讓債權(quán)人的放貸意愿降到最低；而過分嚴(yán)苛的免責(zé)制度，則會使得個(gè)人破產(chǎn)名存實(shí)亡，無法實(shí)現(xiàn)拯救債務(wù)人于水火的重任。

站在這個(gè)角度，我們或許應(yīng)該丟掉對個(gè)人破產(chǎn)制度萬能的幻想。而在將來免責(zé)制度及其例外體系的設(shè)計(jì)中，既應(yīng)“舉頭望明月”，博采各國個(gè)人破產(chǎn)法發(fā)展之精華，尋求個(gè)人破產(chǎn)法的最大公約數(shù)，更應(yīng)“低頭思故鄉(xiāng)”，結(jié)合我國的天理、民意與人情，接地氣地設(shè)計(jì)出恰到好處的免責(zé)及其例外體系。對此，筆者特意寫了一首打油詩曰：

天下萬債或可免，例外債務(wù)不能削。

誠實(shí)守信是關(guān)鍵，政策考量要記牢。

（作者陳夏紅為中國政法大學(xué)破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心研究員）